Administrazio publikoaren aurkako delituetarako abokatua Bilbon
Diru publikoa desbideratzen denean, kargudun batek jakinaren gainean legearen aurka erabakiak hartzen dituenean edo horregatik kobratzen duenean, ez da irregulartasun soil bat: delitu bat izan daiteke, eta legeak auzitegietara eramateko aukera ematen dio bai kaltetuari bai herritarrei berei. Ustelkeria mota horri jazartzea, kaltetuaren aldetik edo interes publikoaren aldetik, da nire lanaren erdigunea gai honetan.
Zigor arloko abokatua naizenez, auzi hauen bi alderdiak lantzen ditut. Batez ere akusazioa, partikularra edo herri-akusazioa, jokoan dagoena sistema publikoaren garbitasuna denean. Bai eta kargudunen, funtzionarioen edo enpresen defentsa ere, ustelkeriaren akusazioa bidegabekoa denean, delitu hauetan egozpen hutsak akusatuaren karrera eta ospea kolpatzen baititu, eta horrek ere defentsa serio bat merezi baitu.
Óscar Sánchez Setién naiz, zigor arloko abokatua. 13 urte daramatzat Bizkaiko Zigor Epaitegien aurrean jarduten. Kontatu zer gertatu den eta zuzenean esango dizut zeri egin behar diozun aurre. Nitaz gehiago →
Zer barne hartzen du nire lanak administrazio publikoaren aurkako delitu batean
- Akusazio partikularra egikaritzea kaltetua bazara, edo herri-akusazioarena interes publikoko auzietan, kereila prestatuz eta akusazioari eutsiz, Fiskaltzaren mende bakarrik egon gabe.
- Frogaren eraikuntza espedientetik abiatuta: txostenak, irizpenak, kontratuak, postako mezuak eta aktak, hor eusten baitzaio edo erortzen baita ustelkeriaren-auzi bat.
- Irregulartasun administratiboaren eta delituaren arteko bereizketa, eta asmo-elementuaren azterketa (“jakinaren gainean” prebarikazioan, irabazi-asmoa bidegabeko eralgitzean).
- Jarduera figura nagusietan: prebarikazioa, funtzionario-eroskeria, bidegabeko eralgitzea, eraginen trafikoa eta administrazioaren aurkako iruzurra.
- Erantzukizun zibilaren erreklamazioa: iruzurraren xedeko dirua altxor publikora itzultzea.
- Alderdi ekonomikoarekin koordinazioa, atzean diru-zuritzea edo delitu fiskala dagoenean.
- Kargudunaren, funtzionarioaren edo enpresaren defentsa, akusazioa oinarririk gabekoa denean, estaldura teknikoa eta arauaren interpretazio arrazoizkoa egiaztatuz.
- Defentsa horretan, bidegabeko eralgitzean itzulketarako estrategia, zigorra jaisten duena, eta enpresa-eroskerian compliance delakoaren azterketa.
- Dimentsio mediatikoa eta ospearena aintzat hartzea, auzi hauetan lehen egunetik garrantzia duena.
Lehen urratsak, zein alderdi zaren kontuan hartuta
Kargudun, funtzionario edo enpresa gisa ikertzen bazaituzte
- Ez deklaratu defentsa prestatu gabe: delitu hauetan garrantzitsuena erabaki bakoitzaren zergatia da, ez emaitza soilik.
- Bildu espediente osoa: aurretiazko txostenak, irizpenak, postako mezuak, aktak. Estaldura teknikoa da zure defentsarik onena.
- Ez suntsitu edo aldatu dokumentaziorik: auzia astundu egiten du eta faltsukeria bat gehi dezake.
- Dei iezadazu lehen deklarazioa egin baino lehen: honelako auzi sentsibleetan, berehala hartzen da erabakia.
Irregulartasun bat salatu nahi baduzu
- Dokumentuekin jaso ezazu irregularra iruditzen zaizun erabakia edo ordainketa: datak, zenbatekoak, espedientea, nork esku hartu zuen.
- Gorde dena idatziz eta ez zabaldu auzia baloratu baino lehen: kalte egin diezaioke auziari eta zuri ere bai.
- Baloratu bide egokia: salaketa, kereila edo herri-akusazioa, kasuaren arabera.
- Kontatu iezadazu laster: begiratuko dugu bide penalik dagoen urratsik eman baino lehen.
Prebarikazioa: jakinaren gainean legearen aurka erabakitzea
Agintariak edo funtzionarioak, bidegabea dela jakinaren gainean egonda ere, ebazpen arbitrario bat ematen badu auzi administratibo batean, prebarikazioa egiten du. Delitu berezia da: ez dakar kartzela zigorrik, kargu publikorako bederatzi urtetik hamabost urtera bitarteko ezgaitzea baizik, eta hori, praktikan, karrera baten amaiera da. Eta hor dago defentsa-bide nagusia ere, edozein legezkontrakotasunek ez baitu balio: Auzitegi Gorenak eskatzen du ebazpena arbitrarioa izatea, hau da, bere legezkontrakotasuna larria izatea eta Zuzenbidearen interpretazio arrazoizko batekin azaldu ezin izatea, eta bidegabea zela jakinda ematea. Erabakia babesten zuen aurretiazko txosten tekniko edo juridiko bat izan ohi da akusazioaren aurkako estaldurarik onena.
Funtzionario-eroskeria: kargudun publiko bat erostea
Eroskeriaren forma penala da. Funtzionarioak bere karguaren eginbeharren aurkako zerbait egiteko, edo egin behar zuena ez egiteko edo atzeratzeko, opari bat eskatzen edo onartzen badu, zigorra hirutik sei urtera bitarteko kartzela-zigorra da, gehi isuna eta bederatzitik hamabira bitarteko ezgaitzea. Ordaintzen dena karguaren berezko ekintza bat bada, bere eginbeharren aurkakoa ez dena, bitik lau urtera bitarteko kartzela-zigorrera jaisten da. Eta funtzionario-eroskeria egiten duenak, eroskeria aktiboak, funtzionarioak bezala erantzuten du enpresa bat denean ere, eta bere zigor-erantzukizuna ekar dezake. Defentsa bi gauzaren ingurukoa ohi da: oparia benetan existitu zen eta ekintza zehatz batekin lotuta zegoen ala ez, eta non dagoen eroskeriaren eta adeitasunezko opari soilaren arteko muga.
Diru publikoen bidegabeko eralgitzea: guztion dirua bereganatzea
Bidegabeko eralgitzea kargudun batek bere zaintzapean duen diru edo ondasun publikoez modu bidegabean xedatzea da. 2022ko erreformatik ondo bereizi behar da, zigorrak modalitate batetik bestera asko aldatzen baitira:
- Irabazi-asmoz jabetzea: ondare publikoa bereganatzea, edo beste bati hori egiten uztea. Bitik sei urtera bitarteko kartzela-zigorra eta ezgaitzea, lautik zortzi urtera igotzen dena kasu astunenetan (zerbitzu publikoari kalte handia edo zenbateko altuak).
- Erabilerako bidegabeko eralgitzea: denbora batez ondasun publikoak helburu pribatu baterako bideratzea, bereganatzeko asmorik gabe. Zigor askoz txikiagoak, garaiz itzultzen ez bada izan ezik.
- Aplikazio publiko desberdina: funtsei aurreikusitakoaz bestelako helburu publiko bat ematea, aberaste pertsonalik gabe. Zerbitzuari kalte edo oztopo larria eragiten badio, urte batetik lau urtera bitarteko kartzela-zigorrarekin eta bitik sei urtera bitarteko ezgaitzearekin zigortzen da; eragiten ez badio, urte batetik hirura bitarteko ezgaitzearekin eta isunarekin, kartzelarik gabe. Hirurotatik modalitate arinena da.
Eraginen trafikoa: hariak mugitzea kargua aprobetxatuz
Funtzionario batengan eragitea, norberaren kargua edo harreman pertsonal edo hierarkiko bat baliatuz, onura ekonomikoa ekarriko duen ebazpen bat ateratzeko, eraginen trafikoa da: sei hilabetetik bi urtera bitarteko kartzela-zigorra du, gehi isuna eta bostetik bederatzi urtera bitarteko ezgaitzea. Funtzionario-eroskeriatik bereizten da, hemen oparirik ez dagoelako, baliatzea baizik; eta prebarikaziotik bereizten da eraginen trafikoa egiten duenak ez duelako ebazpena ematen, ebazpena eman behar duena presionatuz egiten du. Baliatze hori benetan existitu zen, eta gomendio soil bat edo kudeaketa normal bat izan zen, hor jokatzen da auzia.
Administrazioaren aurkako iruzurra eta beste abusu batzuk
Administrazioaren aurkako iruzurra interesdunekin bat egitea da erakunde publiko bati iruzur egiteko, adibidez kontratazio batean, eta bitik sei urtera bitarteko kartzela-zigorrarekin eta ezgaitzearekin zigortzen da. Haren ondoan daude legez kanpoko ordainarazpenak (ez dagozkien tarifak edo eskubideak kobratzea), funtzionarioei debekatutako negoziazio eta jarduerak betetzea, eta funtzionario baten dokumentu-zaintzako desleialtasuna edo sekretuen urraketa. Figura bakoitzak bere ñabardurak ditu, eta ohikoa da bat baino gehiago batera gertatzea auzi berean.
Zigorrak, begi-kolpe batean
| Prebarikazio administratiboa | 9tik 15 urtera bitarteko ezgaitzea (kartzelarik gabe) |
| Funtzionario-eroskeria, karguaren eginbeharren aurkako ekintza batengatik | 3tik 6 urtera bitarteko kartzela-zigorra, isuna eta 9tik 12 urtera bitarteko ezgaitzea |
| Funtzionario-eroskeria, karguaren berezko ekintza batengatik | 2tik 4 urtera bitarteko kartzela-zigorra, isuna eta 5etik 9 urtera bitarteko ezgaitzea |
| Funtzionario-eroskeria aktiboa (eroskeria ematen duena) | Funtzionarioari dagozkion kartzela- eta isun-zigor berak |
| Bidegabeko eralgitzea (irabazi-asmoz jabetzea) | 2tik 6 urtera bitarteko kartzela-zigorra eta ezgaitzea (4tik 8 urtera kasu larrienetan) |
| Bidegabeko eralgitzea, erabilerarako | 6 hilabetetik 3 urtera bitarteko kartzela-zigorra eta enplegu-etendura |
| Eraginen trafikoa | 6 hilabetetik 2 urtera bitarteko kartzela-zigorra, isuna eta 5etik 9 urtera bitarteko ezgaitzea |
| Administrazioaren aurkako iruzurra | 2tik 6 urtera bitarteko kartzela-zigorra eta ezgaitzea |
Bidegabeko eralgitzean, epaiketa baino lehen kaltea osorik itzultzeak zigorra gradu batean edo bitan jaisten du. Eroskeria enpresa batek egiten duenean, pertsona juridikoa ere izan daiteke erantzule (compliance). Delitu hauek figura bakoitzaren gehieneko zigorraren arabera preskribatzen dute (Zigor Kodearen 131. art.): hamar urtera karguaren berezko ekintza baten funtzionario-eroskeriak, oinarrizko bidegabeko eralgitzeak eta administrazioaren aurkako iruzurrak, eta hamabostera prebarikazioak, karguaren eginbeharren aurkako ekintza baten funtzionario-eroskeriak eta bidegabeko eralgitze astunak, hamar urte baino gehiagoko ezgaitzearekin zigortuak.
Enpresa bat erantzule denean: funtzionario-eroskeria aktiboa eta compliance delakoa
Kontratuak edo lizentziak lortzeko eroskeriak ordaintzen dituzten enpresek funtzionario-eroskeria aktiboa egiten dute eta pertsona juridikoaren erantzukizun penalean eror daitezke, isun handiekin eta kontratazio publikoa galtzeko arriskuarekin. Benetan aplikatutako betetze-programa (compliance) serio batek erantzukizun hori arindu egin dezake, baita baztertu ere. Enpresa bat tartean badago, komeni da ahalik eta lasterren aztertzea.
Muga: legezkontrakotasun administratiboa edo delitua
Ez dira irregulartasun administratibo guztiak delitu. Prebarikazioa izateko, bidegabea dela jakinda emandako erabaki arbitrario bat behar da; bidegabeko eralgitzea izateko, ondare publikoaren legez kanpoko erabilera; eta funtzionario-eroskeria izateko, karguari lotutako opari edo mesedeak eskatzea, onartzea edo eskaintzea. Gakoa kudeaketa txar bat edo irregulartasun bat jokabide zigorgarri batetik bereiztean dago.
Muga hori auzi hauetako askoren erdigunea da. Nire lana da benetan zer gertatu zen aztertzea eta irregulartasun administratibo bat jokabide zigorgarri batetik bereiztea. Horretarako, aztertzen dut erabakia nola hartu zen, zer txosten zeuden, zer helburu zuen eta zer gertatu zen funtsekin edo zalantzan jarritako jarduerarekin. Defentsa edo akusazioa egikaritu, irizpidea bera da: gertakariak argitzea eta Zuzenbidea zuzen aplikatzea.
Irregulartasun baten aurka jardun nahi baduzu: nola egikaritzen dudan akusazioa
Delitu hauek guztion interes bat babesten dute, eta horregatik legeak herritarrei atea irekitzen die haiek jazartzeko. Horrela planteatzen dut:
- Akusazio partikularra edo herri-akusazioa. Kaltetuta ikusten baduzu zeure burua, akusazio partikularra egikaritzen dut; eta interes publikoko auzietan herri-akusazioa dago, elkarteei edo herritarren plataformei auzian pertsonatzeko aukera ematen dien bide bat.
- Ondo eraikitako salaketa edo kereila. Ekintza dokumentazio ordenatuarekin prestatzen dut, ibilbidea izan dezan eta hasieratik ez artxibatzeko.
- Koordinazio instituzionala. Dagokionean, Fiskaltza espezializatuarekin eta gainerako akusazioekin bideratzen da.
- Diru publikoaren itzulketa. Bidegabeko eralgitzean eta iruzurrean, erantzukizun zibila erreklamatzen dut, hau da, iruzurraren xedea altxor publikora itzultzea.
Akusazio sendo bat auzia ondo eraikitzetik hasten da
Ez da irregulartasun oro delitu. Gertakariak eta dokumentazioa aztertzen ditut oinarri penalik dagoen eta zein den bide egokia zehazteko. Dagokionean, akusazio partikularra edo herri-akusazioa prestatzen eta egikaritzen dut zorroztasunez, estrategiaz eta froga-oinarriaz.
Administrazio publikoaren aurkako delituetarako abokatua
Maiz egiten diren galderak
Atal honetan administrazio publikoaren aurkako delituei buruzko zalantza ohikoenei erantzuten diet, ikertzen bazaituzte zein irregulartasun bat salatu nahi baduzu.
Kargudun baten legez kanpoko erabaki guztiak prebarikazioa dira?
Ez. Ebazpena arbitrarioa izan behar da, Zuzenbidearen inolako interpretazio arrazoizkorekin azaldu ezin den legezkontrakotasun larria, eta gainera bidegabea zela jakinda emana. Ez dira nahikoak akats hutsak edo auzitegi batek zuzendu ditzakeen legezkontrakotasunak.
Prebarikazioak kartzela dakar?
Bere oinarrizko forman, ez: zigorra bederatzitik hamabost urtera bitarteko ezgaitzea da, kartzelarik gabe. Baina gutxitan dator bakarrik, eta funtzionario-eroskeria edo bidegabeko eralgitzearekin batera gertatu ohi da, horiek bai baitakarte kartzela. Ezgaitzea, bera bakarrik, karrera publiko baten amaiera da.
Funtzionario bati opari bat egitea, funtzionario-eroskeria da?
Izan liteke, erabaki zehatz batekin lotuta ez badago ere. Funtzionario-eroskeria dago karguari edo funtzio publikoari lotutako opari edo mesede bat eskaintzen edo onartzen denean. Baina ez da opari oro delitu: kanpoan geratzen dira, hasiera batean, sozialki normalak diren eta jasotzen duenarengan eragiteko adina entitaterik ez duten adeitasunezko keinuak. Gakoa testuinguruan, opariaren balioan eta karguarekin duen harremanean dago.
Zertan bereizten dira funtzionario-eroskeria eta eraginen trafikoa?
Funtzionario-eroskerian dirua edo opari bat dago tartean. Eraginen trafikoan ez: erabiltzen dena baliatzea da, harreman batez edo kargu batez baliatzea besteren erabaki bat baldintzatzeko, ezer ordaindu beharrik gabe.
Zer da erabilerako bidegabeko eralgitzea?
Denbora batez ondasun publikoak helburu pribatu baterako erabiltzea, haiek bereganatzeko asmorik gabe (ibilgailu ofiziala, zerbitzuko baliabideak). Dirua bereganatzea baino askoz zigor txikiagoak ditu, batez ere ondasunak garaiz itzultzen badira. Zein modalitate den ondo bereizteak asko aldatzen du auzia.
Inputatu naute eta prentsan atera da, zer egin behar dut?
Lehenengoa, ez deklaratzea defentsa prestatuta izan gabe, eta zaintzea auzia nola komunikatzen den. Inputazio bat ez da kondena bat, eta kasu hauetan estrategia, ospearena ere, berehala erabakitzen da. Urgentea da ikertu gisa egin behar duzun deklarazioa ondo prestatzea; gainerakoa gero dator.
Partikularra naiz, administrazioaren irregulartasun bat salatu dezaket?
Bai. Kaltetuta ikusten baduzu zure burua, akusazio partikularra egikari dezakezu; eta interes publikoko auzietan herri-akusazioa dago, elkarteei eta herritarren plataformei ere irekita dagoen bide bat. Ezer mugitu baino lehen, komeni da benetan bide penalik dagoen ikustea.
Noiz preskribatzen du ustelkeria delitu batek?
Figura bakoitzaren gehieneko zigorraren araberakoa da: hamar urtera karguaren berezko ekintza baten funtzionario-eroskerian, oinarrizko bidegabeko eralgitzean edo administrazioaren aurkako iruzurrean, eta hamabostera prebarikazioan, karguaren eginbeharren aurkako ekintza baten funtzionario-eroskerian eta bidegabeko eralgitze astunean, hamar urte baino gehiagoko ezgaitzea baitakarte. Ez da kalkulu automatikoa, beraz, komeni da auzi zehatza aurrean izanik aztertzea, preskribatutzat eman aurretik.
Zenbat balio du herri-akusazioa egikaritzeak?
Herri-ekintzak ez du eskatzen biktima izatea, baina bai epaileak finkatutako fidantza bat ematea eta kostuak norberaren gain hartzea. Interes publikoko auzietan, batzuetan hainbat pertsonak edo elkarte batek bultzatzen dute, kostu hori banatzeko. Aldez aurretik eta ezustekorik gabe esango dizut zure kasuan zer dakarren.
Irregulartasun bat salatu nuen eta artxibatu zuten, egin daiteke zerbait?
Artxibatze motaren eta epearen araberakoa da. Largespen-auto bat aurreikusitako bideen bidez errekurritu daiteke. Largespena behin-behinekoa bada, auzia berriz ireki daiteke elementu berriak agertzen badira eta delituak preskribatu ez badu. Lehenengo urratsa autoa eta noiz jakinarazi zen aztertzea da.
Administrazioan lan egiten dut eta zerbait irregular ikusi dut, babestuta egongo naiz salatzen badut?
Barrutik ustelkeriaren berri ematen duenarentzako babes legal espezifiko bat egon daiteke, errepresalien aurka babesteko pentsatua. Urratsak nola eta noren aurrean egiten dituzun, garrantzi handia du babes hori aplikatzeko.
Lagunduko dizut?
Utzi zure datuak eta zure auzia aztertuko dut: zeri egin behar diozun aurre eta dituzun bideak azalduko dizkizut, kargudun, funtzionario edo enpresa gisa ikertzen bazaituzte zein irregulartasun bat salatu nahi baduzu.